樣品合同4篇

　　合同編號：

　　簽訂地點：成都

　　簽訂時間：xx年十二月八日

　　采購人(甲方)

　　供應(yīng)商(乙方)

　　根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國合同法》及四川國際招標(biāo)有限責(zé)任公司 成都市血液中心生物安全柜等設(shè)備 采購項目(項目編號：scit-zg-xx1018)的《招標(biāo)文件》、乙方的《投標(biāo)文件》及《中標(biāo)通知書》，甲、乙雙方同意簽訂本合同。詳細(xì)技術(shù)說明及其他有關(guān)合同項目的特定信息由合同附件予以說明，合同附件及本項目的招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、《中標(biāo)通知書》等均為本合同不可分割的部分。雙方同意共同遵守如下條款：

　　一、合同貨物

　　貨物品名 規(guī)格

　　型號 單位 數(shù)量 單價

　　(萬元) 總價

　　(萬元) 隨機(jī)

　　配件 交貨期

　　微電腦配平儀

　　(配平儀) wg-ppy-ⅱ 型 臺 3 6.4 19.2 見裝箱清單 甲方確認(rèn)樣品后30天內(nèi)

　　熱合機(jī)

　　(高效晶體管熱合機(jī)) wg-rhj-ⅳ 型 臺 7 1.8 12.6 見裝箱清單 甲方確認(rèn)樣品后30天內(nèi)

　　二、合同總價

　　合同總價為人民幣大寫： 叁拾壹萬捌仟 元，即rmb￥ 318000.00 元;該合同總價已包括貨物設(shè)計、材料、制造、包裝、運輸、安裝、調(diào)試、檢測、驗收合格交付使用之前及保修期內(nèi)保修服務(wù)與備用物件等等所有其他有關(guān)各項的含稅費用。本合同執(zhí)行期間合同總價不變，甲方無須另向乙方支付本合同規(guī)定之外的其他任何費用。

　　三、質(zhì)量要求

　　1、乙方須提供全新的貨物(含零部件、配件等)，表面無劃傷、無碰撞痕跡，且權(quán)屬清楚，不得侵害他人的知識產(chǎn)權(quán)。

　　2、貨物必須符合或優(yōu)于國家(行業(yè))標(biāo)準(zhǔn)，以及本項目招標(biāo)文件的質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)與出廠標(biāo)準(zhǔn)。

　　3、乙方須在本合同簽訂之日起 10 日內(nèi)送交貨物成品樣品給甲方確認(rèn)，在甲方出具樣品確認(rèn)書并封存成品樣品外觀尺寸后，乙方才能按樣生產(chǎn)，并以此樣品作為驗收樣品;每臺貨物上均應(yīng)有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格標(biāo)志。

　　4、保修期內(nèi)貨物制造質(zhì)量出現(xiàn)問題，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)三包(包修、包換、包退)，費用由乙方負(fù)擔(dān)，甲方有權(quán)到乙方生產(chǎn)場地檢查貨物質(zhì)量和生產(chǎn)進(jìn)度。

　　5、貨到現(xiàn)場后由于甲方保管不當(dāng)造成的質(zhì)量問題，乙方亦應(yīng)負(fù)責(zé)修理，但費用由甲方負(fù)擔(dān)。

　　四、交貨及驗收

　　1、乙方交貨期限為甲方確認(rèn)樣品后的30日內(nèi)，在確認(rèn)樣品之日起30天內(nèi)交貨到甲方指定地點，隨即在3日內(nèi)全部完成安裝調(diào)試驗收合格交付使用，并且最遲應(yīng)在xx年12月31日前全部完成安裝調(diào)試驗收合格交付使用(如由于采購人的原因造成合同延遲簽訂或驗收的，時間順延)交貨驗收時須提供產(chǎn)品質(zhì)檢部門從同類產(chǎn)品中抽樣檢查合格的檢測報告。

　　2、驗收由甲方組織，乙方配合進(jìn)行：

　　(1) 貨物在乙方通知安裝調(diào)試完畢后 3 日內(nèi)初步驗收。初步驗收合格后，進(jìn)入7 日試用期;試用期間發(fā)生重大質(zhì)量問題，修復(fù)后試用相應(yīng)順延;試用期結(jié)束后 3 日內(nèi)完成最終驗收;

　　(2) 驗收標(biāo)準(zhǔn)：按國家有關(guān)規(guī)定以及甲方招標(biāo)文件的質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)、乙方的投標(biāo)文件及承諾與本合同約定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗收;甲乙雙方如對質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)的約定標(biāo)準(zhǔn)有相互抵觸或異議的事項，由甲方在招標(biāo)與投標(biāo)文件中按質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)比較優(yōu)勝的原則確定該項的約定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗收;

　　(3) 驗收時如發(fā)現(xiàn)所交付的貨物有短裝、次品、損壞或其它不符合標(biāo)準(zhǔn)及本合同規(guī)定之情形者，甲方應(yīng)做出詳盡的現(xiàn)場記錄，或由甲乙雙方簽署備忘錄，此現(xiàn)場記錄或備忘錄可用作補(bǔ)充、缺失和更換損壞部件的有效證據(jù)，由此產(chǎn)生的時間延誤與有關(guān)費用由乙方承擔(dān)，驗收期限相應(yīng)順延;

　　(4) 如質(zhì)量驗收合格，雙方簽署質(zhì)量驗收報告。

　　3、貨物安裝完成后 3 日內(nèi)，甲方無故不進(jìn)行驗收工作并已使用貨物的，視同已安裝調(diào)試完成并驗收合格。

　　4、乙方應(yīng)將所提供貨物的裝箱清單、配件、隨機(jī)工具、用戶使用手冊、原廠保修卡等資料交付給甲方;乙方不能完整交付貨物及本款規(guī)定的單證和工具的，必須負(fù)責(zé)補(bǔ)齊，否則視為未按合同約定交貨。

　　5、如貨物經(jīng)乙方 3 次維修仍不能達(dá)到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，甲方有權(quán)退貨，并視作乙方不能交付貨物而須支付違約賠償金給甲方，甲方還可依法追究乙方的違約責(zé)任。

　　五、付款方式

　　1、全部貨物安裝調(diào)試完畢并驗收合格之日起，甲方接到乙方票據(jù)憑證資料以后的90 日內(nèi)向乙方核撥合同總價的百分之九十五 款項：￥ 302100 元，人民幣大寫 叁拾萬零貳仟壹佰元整;

　　2、另合同總價百分之五的價款￥ 15900 元， 人民幣大寫： 壹萬伍仟玖佰 元整轉(zhuǎn)為合同履約保證金，在貨物驗收合格滿 一年 ，即質(zhì)保期屆滿向乙方支付。

　　4、乙方須向甲方出具合法有效完整的完稅發(fā)票及憑證資料(什么憑證資料?寫清楚，若沒有就刪掉黃色部分，否則容易付款時出糾紛)進(jìn)行支付結(jié)算。

　　六、售后服務(wù)

　　1、質(zhì)保期為驗收合格后一年，質(zhì)保期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題，乙方在接到通知后 24小時內(nèi)響應(yīng)到場， 48小時內(nèi)完成維修或更換，并承擔(dān)修理調(diào)換的費用;如貨物經(jīng)乙方 3次維修仍不能達(dá)到本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，視作乙方未能按時交貨，甲方有權(quán)退貨并追究乙方的違約責(zé)任。貨到現(xiàn)場后由于甲方保管不當(dāng)造成的問題，乙方亦應(yīng)負(fù)責(zé)修復(fù)，但費用由甲方負(fù)擔(dān)。質(zhì)保期后乙方仍負(fù)責(zé)維修，但只收取零配件材料費用，具體報價見附表1.

　　2、每年提供設(shè)備整機(jī)免費維護(hù)和校驗，并出具維護(hù)和檢驗報告。

　　2、乙方須指派專人負(fù)責(zé)與甲方聯(lián)系售后服務(wù)事宜。

　　七、違約責(zé)任

　　1、甲方違約責(zé)任

　　(1) 甲方無正當(dāng)理由拒收貨物的，甲方應(yīng)償付合同總價百分之 一 的違約金;

　　(2) 甲方逾期支付貨款的，除應(yīng)及時付足貨款外，應(yīng)向乙方償付欠款總額萬分之 一 /天的違約金;逾期付款超過 30 天的，乙方可以解除合同，甲方應(yīng)退回設(shè)備、支付違約金、并賠償乙方損失;

　　(3) 甲方償付的違約金不足以彌補(bǔ)乙方損失的，還應(yīng)按乙方損失尚未彌補(bǔ)的部分，支付賠償金給乙方。

　　2、乙方違約責(zé)任

　　(1)乙方交付的貨物質(zhì)量不符合合同規(guī)定的，乙方應(yīng)向甲方支付合同總價的百分之 一 的違約金，并須在合同規(guī)定的交貨時間內(nèi)更換合格的貨物給甲方，否則，視作乙方不能交付貨物而違約，按本條本款下述第“(2)”項規(guī)定由乙方償付違約賠償金給甲方。

　　(2)乙方不能交付貨物或逾期交付貨物而違約的，除應(yīng)及時交足貨物外，應(yīng)向甲方償付逾期交貨部分貨款總額的萬分之 一 /天的違約金;逾期交貨超過30天，甲方有權(quán)終止合同，乙方則應(yīng)按合同總價的百分之 一 的款額向甲方償付賠償金，并須全額退還甲方已經(jīng)付給乙方的貨款及其利息。

　　(3)乙方貨物經(jīng)甲方送交具有法定資格條件的質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)檢測后，檢測結(jié)果認(rèn)定貨物質(zhì)量不符合本合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，乙方若對此檢測結(jié)果有異議，有權(quán)委托其他有資質(zhì)的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行復(fù)檢，若復(fù)檢結(jié)果仍不合格，則視為乙方?jīng)]有按時交貨而違約，乙方須在 30天內(nèi)無條件更換合格的貨物，如逾期不能更換合格的貨物，甲方有權(quán)終止本合同，乙方應(yīng)另付合同總價的百分之 一 的賠償金給甲方。

　　(4)乙方保證本合同貨物的權(quán)利無瑕疵，包括貨物所有權(quán)及知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利無瑕疵。如任何第三方經(jīng)法院(或仲裁機(jī)構(gòu))裁決有權(quán)對上述貨物主張權(quán)利或國家機(jī)關(guān)依法對貨物進(jìn)行沒收查處的，乙方除應(yīng)向甲方返還已收款項外，還應(yīng)另按合同總價的百分之 一 向甲方支付違約金并賠償因此給甲方造成的一切損失。

　　(5)乙方償付的違約金不足以彌補(bǔ)甲方損失的，還應(yīng)按甲方損失尚未彌補(bǔ)的部分，支付賠償金給甲方。

　　八、爭議解決辦法

　　1、因貨物的質(zhì)量問題發(fā)生爭議，由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門或其指定的質(zhì)量鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行質(zhì)量鑒定。貨物符合標(biāo)準(zhǔn)的，鑒定費由甲方承擔(dān);貨物不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，鑒定費由乙方承擔(dān)。

　　2、合同履行期間，若雙方發(fā)生爭議，可協(xié)商或由有關(guān)部門調(diào)解解決，協(xié)商或調(diào)解不成的，向乙方所在地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

　　九、其他

　　1、如有未盡事宜，由雙方依法訂立補(bǔ)充合同。

　　2、本合同一式七份，自雙方簽章之日起生效。甲方四份，乙方、政府采購管理部門、采購代理機(jī)構(gòu)各一份。

　　附件1：常用零配件報價表

　　甲 方： (蓋章) 乙 方： (蓋章)

　　法定代表人(授權(quán)代表) 法定代表人(授權(quán)代表)

　　地 址： 地 址：開戶銀行： 開戶銀行：

　　賬 號： 賬 號：

　　電 話： 電 話：

　　傳 真： 傳 真：

　　簽約日期： 年 月 日 簽約日期： 年 月 日

　　憑樣品買賣系《合同法》規(guī)定的特種買賣之一。但是，自《合同法》實施4年以來，國內(nèi)民商法學(xué)界對于憑樣品買賣缺乏較深入與系統(tǒng)的研究。事實上，憑樣品買賣應(yīng)探討的問題頗多。諸如：憑樣品買賣與附生效要件的買賣、試用買賣等的關(guān)系，樣品買賣合同的成立應(yīng)具備的條件，樣品的確定及由此產(chǎn)生的相關(guān)問題，憑樣品買賣的法律效力，主張樣品買賣的舉證責(zé)任等法律問題均有待確定。筆者撰寫本文，意在引起學(xué)界同仁對該問題的重視，并期望有助于進(jìn)一步完善我國的特種買賣法律制度。

　　一、具有獨立內(nèi)涵的憑樣品買賣

　　憑樣品買賣，即憑樣品買賣合同，又稱憑貨樣買賣合同，是特種買賣的一種，是指買賣雙方按貨物樣品確定買賣標(biāo)的物品質(zhì)，出賣人交付的貨物應(yīng)與樣品具有相同品質(zhì)的買賣。較之普通買賣，憑樣品買賣的特殊性在于：

　　其一，合同標(biāo)的物的品質(zhì)以樣品確定;

　　其二，出賣人有義務(wù)按樣品交付標(biāo)的物。換言之，出賣人是否承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，(注：通說認(rèn)為，我國《合同法》未規(guī)定特殊、獨立的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而是將瑕疵履行歸為違約責(zé)任適用范疇。參見王利明：《中德買賣合同制度的比較》，《比較法研究》XX年第1期。)原則上應(yīng)以交付的標(biāo)的物是否符合樣品而確定。

　　可見憑樣品買賣是以樣品確定出賣人應(yīng)履行的合同義務(wù)，而不是以出賣人交付的貨物符合樣品為買賣合同的生效條件，即憑樣品買賣不是附生效要件的買賣。如果出賣人交付的標(biāo)的物與樣品不符，應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而不是據(jù)此確認(rèn)憑樣品買賣合同未生效。

　　作為特種買賣的試用買賣，因有試用標(biāo)的物的存在，故易與憑樣品買賣相混淆，其區(qū)別在于：在試用買賣，其標(biāo)的物可能為供試用之標(biāo)的物，為特定物之買賣;而在憑樣品買賣，樣品原則上非為買賣之標(biāo)的物，樣品做為指定買賣標(biāo)的物的“種類”及“品質(zhì)”，故憑樣品買賣為種類物之買賣，出賣人不但負(fù)物之瑕疵擔(dān)保(違約)責(zé)任，而且應(yīng)擔(dān)保其所交付之標(biāo)的物，于樣品具有同一品質(zhì)。(注：黃茂榮：《買賣法》，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第52頁。)

　　通常認(rèn)為，樣品買賣合同的成立應(yīng)具有如下條件：

　　其一，樣品在訂立合同時已存在。樣品是買賣合同雙方當(dāng)事人憑樣品買賣合同達(dá)成合意的證明，故如果締約時，并無樣品存在，則難以確定雙方當(dāng)事人已就樣品買賣合同達(dá)成合意。

　　其二，表明樣品買賣之意思表示。即當(dāng)事人應(yīng)在合同中約定以樣品來確定標(biāo)的物的品質(zhì)或?qū)懨?ldquo;憑樣品買賣”等表明樣品買賣的意思。如果僅有當(dāng)事人向買受人提示樣品的事實，但當(dāng)事人卻未在訂立合同時明確表明樣品買賣的意思，則雙方不能成立憑樣品買賣，因為，“蓋其提示可僅為喚起買受人興趣或使知其要領(lǐng)也。然貨樣品之交付，至少可為貨樣買賣之推定。”(注：史尚寬：《債法各論》，中國臺灣榮泰印書館股份有限公司1982年版，第88頁。)

　　其三，當(dāng)事人一方于締約時(前)提示樣品。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，如果當(dāng)事人在訂立合同后，出賣人于履行前向買受人提供樣品的，不屬于樣品買賣。(注：郭明瑞、王軼：《合同法新論—分則》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第50頁;史尚寬先生認(rèn)為憑樣買賣之要件之一即為“選擇憑樣，非于契約訂立時，而于緊接履行前交付者，非民法第388條所稱之貨樣”。)筆者基本贊同此種觀點，但同時認(rèn)為僅有當(dāng)事人一方于締約時提示樣品，并不必然導(dǎo)致憑樣品買賣合同的成立，如果雙方當(dāng)事人明確約定了買賣合同的性質(zhì)為憑樣品買賣，且樣品于締約時已存在的，出賣人于履行前向買受人提供樣品，買受人接受的，應(yīng)認(rèn)為憑樣品買賣合同成立。當(dāng)然，在合同法理論上可解釋為，一方提示樣品對方接受時，方為憑樣品買賣成立時，即樣品的提示與接受，均為憑樣品買賣合同訂立過程中的行為。

　　但如果買受人拒絕接受樣品，則應(yīng)適用《合同法》第61、62條規(guī)定處理，視為普通買賣合同成立。可見，憑樣品買賣合同的成立，需要以如上數(shù)個法律事實之結(jié)合方得構(gòu)成。

　　二、樣品的確定以及相關(guān)的法律問題

　　(一)樣品的產(chǎn)生與類型

　　樣品，又稱貨樣，是當(dāng)事人選定的用以反映和決定合同標(biāo)的物品質(zhì)的貨物。有觀點認(rèn)為，樣品必須由現(xiàn)貨中選(抽)取而不能是特意制造的。換言之，樣品買賣只能限于現(xiàn)貨買賣，否則即為以提供樣品促成買賣的欺詐行為。(注：羅科歧：《論貨樣買賣中的法律問題》，《經(jīng)濟(jì)與法》1992年第7期。)筆者同意與之相反的觀點，即憑樣亦可以由生產(chǎn)使用部門加工設(shè)計出來，樣品買賣只要求樣品是現(xiàn)存的，出賣人交付的貨物的品質(zhì)只要與樣品的品質(zhì)一樣即可，至于出賣人交付的標(biāo)的物是于提供樣品時已有的，還是于其后另行生產(chǎn)制作的，則無關(guān)緊要。(注：郭明瑞、王鐵：《合同法新論—分則》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第50頁。)

　　有學(xué)者明示或潛意識認(rèn)定，樣品只能由出賣人提供，(注：郭明瑞、王軼：《合同法新論—分則》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第50頁;謝曉堯等：《新合同法要義》，廣東旅游出版社1999年版，第303頁。)事實上這是一種誤解：樣品既可以由出賣人提供，亦可以由買受人提供。在實踐中前者稱之為“賣方樣”，后者稱之為“買方樣”，同時，亦存在由買方提供，賣方據(jù)此復(fù)制加工一個類似樣品由買方確認(rèn)的“回樣”或“確認(rèn)樣”。

　　在實踐中，有以樣品全面反映與表現(xiàn)標(biāo)的物品質(zhì)的，但也有采用樣品的某一特征表示標(biāo)的物品質(zhì)的某一方面品質(zhì)。如：“顏色”，稱為“色樣”;“款式”，稱為“款式樣”。在這種情況下，僅合同規(guī)定的樣品的某一部分特征為出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合的標(biāo)準(zhǔn)，而樣品的其他部分則不應(yīng)成為交付標(biāo)的物的依據(jù)。(注：江平：《中華人民共和國合同法精解》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第137頁。)

　　(二)樣品的封存與說明

　　為使當(dāng)事人履行合同及發(fā)生合同糾紛時分清責(zé)任，《合同法》第168條確認(rèn)，“憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)封存樣品”。關(guān)于樣品封存的地點、份數(shù)、時間等內(nèi)容應(yīng)當(dāng)取得合同雙方當(dāng)事人的同意。通常來講，樣品可分三份分別封存于出賣人、買受人及居間第三人處，但由此可能發(fā)生如下法律問題：

　　其一，封存的數(shù)份樣品品質(zhì)不一致問題。筆者以為，當(dāng)事人應(yīng)保障其封存的數(shù)份樣品品質(zhì)一致，但如果客觀上出現(xiàn)了數(shù)份樣品品質(zhì)有差異的情形，而且當(dāng)事人雙方對此未約定處理方法的，這等同于當(dāng)事人就質(zhì)量條款約定不明，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第61條、62條的規(guī)定。即首先應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同、有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，如果仍不能確定，則按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

　　其二，樣品封存期間品質(zhì)發(fā)生變化，出賣人應(yīng)交付標(biāo)的物的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)問題。筆者認(rèn)為，在這種情況下，首先應(yīng)考察當(dāng)事人是否事先對此有約定，有約定的，依約定;如果當(dāng)事人未做約定的，應(yīng)以舉證證明的一方當(dāng)事人提交樣品時的品質(zhì)狀態(tài)作為出賣人應(yīng)交付的標(biāo)的物的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，因為提交樣品時樣品的品質(zhì)狀態(tài)反映了雙方當(dāng)事人成就憑樣品買賣時，雙方就標(biāo)的物品質(zhì)所達(dá)成的合意。

　　由于樣品代表的品質(zhì)需要由當(dāng)事人去解釋，而這極易導(dǎo)致理解上的分歧，所以，《合同法》第168條規(guī)定：當(dāng)事人“可以對樣品品質(zhì)予以說明”。同時，如果當(dāng)事人僅采用樣品的某一特征來表示出賣人應(yīng)交付的標(biāo)的物品質(zhì)為某一方面的標(biāo)準(zhǔn)，而標(biāo)的物其他方面的品質(zhì)亦需要當(dāng)事人予以說明。當(dāng)事人對樣品品質(zhì)的說明，應(yīng)根據(jù)樣品的具體情況予以規(guī)定，一般應(yīng)包括外觀、型號、有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等，同時此種說明必須合法，如對樣品有國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的即應(yīng)予以執(zhí)行，而不得自由約定。

　　憑樣品買賣合同當(dāng)事人在表示標(biāo)的物品質(zhì)時，如果既使用了樣品，又使用了文、語言說明的，“則出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同”。但如果當(dāng)事人封存的樣品與語言文說明不一致時，出賣人交付的標(biāo)的物究竟應(yīng)以何種標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，學(xué)者有不同的觀點。有學(xué)者認(rèn)為“買受人在履行合同時享有選擇權(quán)”;(注：孔祥俊：《合同法教程》，中國人民公安大學(xué)出版社1999年版，第577頁。)而另有學(xué)者認(rèn)為“一般應(yīng)以語言、文、說明為準(zhǔn)”。(注：江平：《中華人民共和國合同法精解》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第137頁。)筆者認(rèn)為上述觀點均為不妥。依筆者觀點，在此種情形下出賣人所交付的標(biāo)的物的品質(zhì)應(yīng)以樣品為準(zhǔn)，因為當(dāng)事人在合同中的說明是以樣品質(zhì)量為描述對象的，“說明”與樣品不一致，只能認(rèn)定是說明錯誤，而一個錯誤的說明，并非當(dāng)事人的真實意思表示，自不得成為履行的依據(jù)。

　　三、關(guān)于憑樣品買賣的特殊法律效力

　　除具有普通買賣的法律效力外，憑樣品買賣尚具有如下效力：

　　(一)一般瑕疵擔(dān)保責(zé)任：出賣人應(yīng)擔(dān)保所交付的標(biāo)的物與樣品具有同一品質(zhì)

　　所謂具有同一品質(zhì)，“應(yīng)依契約之趣旨及交易之習(xí)慣定之，依其情形，尤其價金之計算，得以其重要之點與貨樣適合為已足。微小之差異得不顧及”。(注：史尚寬：《債法各論》，中國臺灣榮泰印書館股份有限公司1982年版，第88頁。)

　　依《合同法》第168條，如果當(dāng)事人既封存樣品又對樣品質(zhì)量予以說明的，則出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同，如果樣品與證明不一致的，則出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)與樣品的質(zhì)量相同。此已如前述。

　　(二)特殊瑕疵擔(dān)保責(zé)任：出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)

　　依《合同法》第169條，“憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)”。

　　依我國臺灣學(xué)者史尚寬先生的觀點，“如憑樣本身有隱蔽之瑕疵，而未約定僅以貨樣為標(biāo)準(zhǔn)時，則貨物雖與貨樣相合，出賣人仍不能免其瑕疵擔(dān)保責(zé)任”。(注：史尚寬：《債法各論》，中國臺灣榮泰印書館股份有限公司1982年版，第88頁。)顯然，依《合同法》規(guī)定，即使當(dāng)事人約定出賣人交付的標(biāo)的物僅以樣品為標(biāo)準(zhǔn)時，亦不能免除出賣人因違反特殊瑕疵擔(dān)保義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。

　　總結(jié)《合同法》的規(guī)定，適用此種特殊瑕疵擔(dān)保責(zé)任的條件為：

　　1.樣品本身有隱蔽瑕疵存在

　　所謂隱蔽瑕疵，是指存在于標(biāo)的物內(nèi)部的憑一般買受人的經(jīng)驗，經(jīng)一般、通常的檢查不易發(fā)現(xiàn)的樣品品質(zhì)缺陷。

　　需要說明的是，樣品本身的隱蔽瑕疵應(yīng)于一方當(dāng)事人將樣品提交給對方當(dāng)事人時即亦存在，而不是在樣品提交后，封存期間樣品品質(zhì)本身發(fā)生變化而導(dǎo)致的。理由是，一方提示時的樣品為對方接受，是雙方當(dāng)事人合意的體現(xiàn)，因此它理應(yīng)成為出賣人應(yīng)交付的標(biāo)的物的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。

　　2.買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵

　　換言之，如果買受人知道樣品本身有隱蔽瑕疵的，則買受人即喪失追究出賣人瑕疵擔(dān)保責(zé)任的權(quán)利。此誠如XX年1月1日實施的《德國債法現(xiàn)代化法》第442條第1款所規(guī)定的，“買受人在合同訂立時知道買賣物存在瑕疵的，喪失因瑕疵產(chǎn)生的權(quán)利，買受人因重大過失不知道買賣物存在瑕疵的，則只有出賣人惡意隱瞞瑕疵或者對買賣物的性質(zhì)作出擔(dān)保的情況下，買受人才能主張因瑕疵產(chǎn)生的權(quán)利”。(注：《德國債法現(xiàn)代化》，邵建東等譯，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第74頁。)

　　為了減少糾紛，避免買受人提出如上的抗辯，出賣人應(yīng)在合同中明確規(guī)定買受人了解樣品的程序，也可以在合同中明示樣品本身所存在的隱蔽瑕疵或履行相應(yīng)的告知義務(wù)。

　　但是，如果出賣人交付標(biāo)的物的樣品本身的隱蔽瑕疵，違反了法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，如違反了國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，則不論買受人知情與否，均應(yīng)確定合同無效。

　　我國內(nèi)地法律中的重大誤解，包含中國臺灣地區(qū)民法中的錯誤。如果買受人締約時，對出賣人交付標(biāo)的物及樣品的隱蔽瑕疵不知情，構(gòu)成重大誤解，則其與出賣人應(yīng)承擔(dān)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任是何種關(guān)系，頗值得探討。

　　據(jù)日本學(xué)界研究，對于買賣標(biāo)的物錯誤(重大誤解)與瑕疵擔(dān)保責(zé)任的適用主要有三種學(xué)說。

　　其一，競合說，又稱當(dāng)然伴隨論。即瑕疵擔(dān)保成立同時伴有意思表示要素之錯誤，應(yīng)使買受人自由選擇適用錯誤(重大誤解)或瑕疵擔(dān)保責(zé)任規(guī)定。(注：主競合論者以我妻榮教授為代表。轉(zhuǎn)引自林誠二：《民法理論與問題理論》，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第87頁。)

　　其二，二分說，又稱要件論、階段論。認(rèn)為錯誤與瑕疵擔(dān)保責(zé)任各有不同之成立要件，應(yīng)不至于有相互競合之情形發(fā)生。(注：勝本正晃教授為代表。見[日]勝本正晃：《契約各論》第1卷，第94頁，轉(zhuǎn)引自林誠二：《民法理論與問題理論》，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第87頁。)

　　其三，瑕疵擔(dān)保責(zé)任優(yōu)先說，即排除論。認(rèn)為當(dāng)買賣標(biāo)的物存在瑕疵而又有意思表示錯誤時，應(yīng)僅適用瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而排除錯誤之適用。該學(xué)說為學(xué)界通說，其理由為：

　　①錯誤適用于抽象的有償及無償行為，而瑕疵擔(dān)保責(zé)任適用于具體的雙務(wù)有償契約，顯系對錯誤之特別規(guī)定。

　　②如認(rèn)許買受人自由主張錯誤，則瑕疵擔(dān)保責(zé)任之規(guī)定形同具文。

　　③如適用錯誤，則加重出賣人負(fù)擔(dān)，阻礙交易流暢。

　　④錯誤之構(gòu)成，其判斷有實際困難，不如瑕疵擔(dān)保責(zé)任之為法定責(zé)任，判斷上平明確定，故為交易之敏活、安全，應(yīng)排除錯誤之適用。(注：林誠二：《民法理論與問題理論》，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第87頁。)

　　我國臺灣學(xué)者林誠二先生認(rèn)為，由于日本民法將錯誤之意思表示規(guī)定為無效，故若采用競合說而任由買受人主張錯誤使買賣契約無效，自當(dāng)加重出賣人之負(fù)擔(dān)。競合說等于有錯誤即無瑕疵擔(dān)保，當(dāng)然會使瑕疵擔(dān)保形同具文。但我國臺灣地區(qū)所謂民法將錯誤之意思表示規(guī)定為可撤銷，買受人撤銷與否，任其自由，即買受人既可撤銷買賣行為，使之無效，亦得不撤銷而使買賣行為維持有效，而主張瑕疵擔(dān)保責(zé)任，如買受人選擇適用錯誤，亦有行使撤銷權(quán)與否之自由，故應(yīng)采取競合論為宜。(注：林誠二：《民法理論與問題理論》，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第87頁。)

　　筆者認(rèn)為，中國內(nèi)地的民法與中國臺灣地區(qū)所謂的民法均將錯誤(重大誤解)之意思表示確定為可撤銷，而對于可撤銷的民事行為，撤銷權(quán)人可選擇撤銷，亦可選擇變更，更可以選擇放棄變更撤銷權(quán)而使可撤銷合同效力繼續(xù)地確定為有效，而按照內(nèi)地法的立法精神，人民法院以及仲裁機(jī)關(guān)對撤銷權(quán)人要求撤銷的請求持謹(jǐn)慎的態(tài)度。(注：因為被撤銷的合同其效力為無效，這是對合同關(guān)系的徹底否定，對雙方當(dāng)事人的影響極大，而當(dāng)事人締結(jié)合同通常總是為了某種需要，如果因意思表示不真實而一概認(rèn)定合同完全無效，有時反倒不利于受損害方的利益。翟云嶺：《合同法總論》，中國人民公安大學(xué)出版社XX年版，第125～126頁。)如《合同法》第54條第3款規(guī)定，對于可撤銷的合同“當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷”;最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則若干問題的意見》第73條規(guī)定：對可撤銷的民事行為，“當(dāng)事人要求變更的，應(yīng)當(dāng)予以變更;當(dāng)事人要求撤銷的，可以變更或撤銷”。因此，筆者贊同競合論的觀點。因為依中國內(nèi)地法律買受人適用錯誤而撤銷合同，使合同歸于無效的機(jī)率很少，故實務(wù)中，買受人會更多選擇(或只能選擇)適用瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而維持合同的效力，這與合同法鼓勵交易的立法思想是一致的。但同時，如果買受人的意思與利益受到嚴(yán)重?fù)p害，只有撤銷合同才足以保障自己利益的，法律應(yīng)予以支持，出賣人應(yīng)承受的負(fù)擔(dān)亦不為不公。

　　3.出賣人為惡意，即出賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵。如果出賣人明知樣品有隱蔽瑕疵而故意隱瞞不告知買受人，則出賣人的行為將構(gòu)成欺詐。此時亦將構(gòu)成買受人主張適用欺詐而變更或撤銷合同或主張瑕疵擔(dān)保責(zé)任的競合問題，對此，買受人有選擇權(quán)，理由如上不復(fù)。

　　4.出賣人交付標(biāo)的物的品質(zhì)應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)，而不是有隱蔽瑕疵的樣品的標(biāo)準(zhǔn)。所謂通常標(biāo)準(zhǔn)，并非完全指的是人們所公認(rèn)的或普遍接受的同種物的中等水平的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)根據(jù)合同標(biāo)的的不同情況具體分析，可能是國家標(biāo)準(zhǔn)，也可能是行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

　　需要說明的是，如果出賣人交付的標(biāo)的物僅僅是符合有隱蔽瑕疵的樣品品質(zhì)的，出賣人的履行為不適當(dāng)履行，即為違約行為，但出賣人僅應(yīng)承擔(dān)限于重新交付符合同種物通常標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的物，及延遲交付的違約責(zé)任，買受人不得據(jù)此解除合同。

　　但如果買受人在合同約定的出賣人交付標(biāo)的物期限到來前，發(fā)現(xiàn)樣品有隱蔽瑕疵，并在合理期限內(nèi)告知出賣人的，則出賣人在合同履行期屆滿時，交付的標(biāo)的物不符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)的，則買受人得依據(jù)《合同法》相應(yīng)規(guī)定，行使合同解除權(quán)，并追究其他違約責(zé)任。

　　同時，買受人要求出賣人交付符合同種物通常標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的物的權(quán)利，當(dāng)然受到《合同法》第158條規(guī)定的對標(biāo)的物檢驗期間的限制，即當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗期限的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期限內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的限制。

　　(三)當(dāng)事人得另行約定瑕疵擔(dān)保責(zé)任

　　當(dāng)事人于樣品之外，就其他品質(zhì)為保證者，仍應(yīng)另負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。如前所述，如果當(dāng)事人僅采用樣品的某一特征來表示標(biāo)的物某一方面品質(zhì)的，樣品的其他特征即不應(yīng)作為出賣人交付標(biāo)的物的依據(jù)，如果當(dāng)事人就標(biāo)的物其他部分品質(zhì)另有約定的，出賣人仍應(yīng)承擔(dān)當(dāng)事人另行約定的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

　　當(dāng)然，即使當(dāng)事人以樣品全面反映與表現(xiàn)標(biāo)的物品質(zhì)的，亦不妨同時另行約定其他瑕疵擔(dān)保責(zé)任。(注：1975年，中國臺灣地區(qū)審判機(jī)關(guān)臺上第1245號民事判決所涉民事案件中，上訴人主張，其于1973年間向被上訴人購買蟹肉罐頭箱，約定每箱美金1,750元，保證品質(zhì)通過加拿大漁業(yè)部檢驗，否則被上訴人應(yīng)返還價金及所發(fā)生之各項費用。貨至溫哥華，經(jīng)加拿大漁業(yè)部檢驗為不合格，上訴人提起訴訟。被上訴人則以其依樣品發(fā)貨，并無不合債務(wù)本旨情形，況加拿大漁業(yè)部檢驗報告指蟹肉腐敗變色，亦屬錯誤等以為抗辯。原審未支持上訴人所訴。理由為：上訴人收取的罐頭與被上訴人前寄貨樣品質(zhì)完全一致，并經(jīng)中國臺灣地區(qū)行政機(jī)關(guān)“經(jīng)濟(jì)部產(chǎn)品檢驗局”檢驗合格，被上訴人以之交付上訴人并無不合債務(wù)本旨情形，而被上訴人聲稱如加拿大漁業(yè)部不予通過而拒絕入境，償還貨款及各項費用，只是危險負(fù)擔(dān)的一種，屬于買賣契約非必要之點，故不得請求被上訴人賠償。但上訴法院認(rèn)定貨樣買賣雖系按貨樣而定標(biāo)的物之品質(zhì)之買賣，但并非不得另行瑕疵擔(dān)保之條件，本案當(dāng)事人約定如加拿大漁業(yè)部不予通過而拒絕入境時，償還貨款及各項費用之聲明，其性質(zhì)究為瑕疵擔(dān)保之特別約定，擬系危險負(fù)擔(dān)問題，即應(yīng)就雙方訂約時之原意及所用句，詳加考察，但原審不遑注及，即確定被上訴人所交貨物與樣品完全一致，并無不合債務(wù)本旨情形，即謂被上訴人此項聲明僅為所生危險應(yīng)由何人負(fù)擔(dān)之約定，要嫌率斷，而對于被上訴人究在何時交付貨物，未調(diào)查認(rèn)定，即確定由上訴人負(fù)擔(dān)危險，亦有不合，故上訴法院聲明廢棄原判決。黃茂榮：《買賣法》，中國政法大學(xué)出版社XX年版，第52頁。)

　　四、舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)

　　當(dāng)事人雙方就其買賣是否為樣品買賣及出賣人所交付標(biāo)的物是否與樣品相符的舉證責(zé)任應(yīng)由何方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)，學(xué)者間有不同的主張。一種觀點認(rèn)為買受人應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任，因為樣品買賣為特例，故舉證責(zé)任應(yīng)由買受人負(fù)之;(注：鄭玉波：《民法債編各論(上冊)》，第100頁。)另有學(xué)者主張，對于是否為樣品買賣，欲由此導(dǎo)出其權(quán)利者應(yīng)證明之。(注：史尚寬：《債法各論》，中國臺灣榮泰印書館股份有限公司1982年版，第88頁。)還有的學(xué)者主張，憑樣品買賣仍實行“誰主張，誰舉證”的原則。由于樣品買賣實質(zhì)上是加重出賣人瑕疵擔(dān)保責(zé)任的買賣，故買受人主張為樣品買賣的，應(yīng)由買受人負(fù)舉證責(zé)任;出賣人主張不為樣品買賣的，應(yīng)由出賣人負(fù)舉證責(zé)任;(注：郭明瑞，王鐵：《合同法新論—分則》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第50頁。)而在買賣履行中，如買受人以標(biāo)的物的品質(zhì)與樣品不符為由而拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物的，應(yīng)由出賣人舉證證明標(biāo)的物的品質(zhì)與樣品相符，否則應(yīng)負(fù)遲延履行責(zé)任;買瘦人受領(lǐng)標(biāo)的物后主張瑕疵擔(dān)保請求權(quán)時，則應(yīng)由買受人就標(biāo)的物的品質(zhì)不符樣品的品質(zhì)負(fù)舉證責(zé)任。(注：鄭玉波：《民法債編各論(上冊)》，第100～101頁。)根據(jù)最高人民法院XX年4月1日實施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第5條，對樣品買賣是否成立有爭議的，應(yīng)由主張樣品買賣合同成立的一方(不論是買受人還是出賣人)負(fù)舉證責(zé)任;而對于樣品買賣合同是否履行以及履行狀態(tài)如何有爭議的，則應(yīng)由負(fù)有履行義務(wù)的出賣人負(fù)舉證責(zé)任。筆者贊同最高人民法院的司法解釋，但同時認(rèn)為，在買受人受領(lǐng)標(biāo)的物后主張標(biāo)的物品質(zhì)不符樣品品質(zhì)時，舉證責(zé)任應(yīng)由買受人負(fù)擔(dān)的觀點值得借鑒，因為它符合確定舉證責(zé)任分擔(dān)的基本原則。

　　五、結(jié)論

　　憑樣品買賣為特種買賣之一種，《合同法》對憑樣品買賣的規(guī)定顯然優(yōu)于對普通買賣的規(guī)定。但如無特別規(guī)定的，則當(dāng)然適用普通買賣的相應(yīng)規(guī)定。憑樣品買賣合同之特別之處在于，當(dāng)事人約定質(zhì)量的方式為樣品，出賣人應(yīng)按樣品所體現(xiàn)之品質(zhì)交付標(biāo)的物，故其并非附生效條件之買賣合同。同時，憑樣品買賣又不同于試驗買賣。樣品買賣合同的成立，得以當(dāng)事人的合意存在為必要，而樣品于締約時已亦存在是合意之前提。在憑樣品買賣合同中樣品的確定至關(guān)重要，如果數(shù)份樣品不一致當(dāng)事人又未約定處理的規(guī)則，則應(yīng)按質(zhì)量約定不明依《合同法》相應(yīng)規(guī)則處理。如樣品在封存期間發(fā)生變化，則應(yīng)以提交樣品時的品質(zhì)狀態(tài)為準(zhǔn)。如樣品與說明不一致，宜以樣品之品質(zhì)確定為出賣人應(yīng)交付之標(biāo)的物之品質(zhì)。出賣人應(yīng)基于憑樣品買賣合同的約定，承擔(dān)相應(yīng)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，包括一般與特別瑕疵擔(dān)保責(zé)任，至于憑樣品買賣合同之成立與履行舉證責(zé)任，最高人民法院相應(yīng)司法解釋較為科學(xué)，但擬予修正。

　　合同編號：

　　簽訂地點：成都

　　簽訂時間：XX年十二月八日

　　采購人（甲方）：

　　供應(yīng)商（乙方）：

　　根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國合同法》及四川國際招標(biāo)有限責(zé)任公司 成都市血液中心生物安全柜等設(shè)備 采購項目（項目編號：scit-zg-XX1018）的《招標(biāo)文件》、乙方的《投標(biāo)文件》及《中標(biāo)通知書》，甲、乙雙方同意簽訂本合同。詳細(xì)技術(shù)說明及其他有關(guān)合同項目的特定信息由合同附件予以說明，合同附件及本項目的招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、《中標(biāo)通知書》等均為本合同不可分割的部分。雙方同意共同遵守如下條款：

　　一、合同貨物

　　貨物品名 規(guī)格

　　型號 單位 數(shù)量 單價

　　（萬元） 總價

　　（萬元） 隨機(jī)

　　配件 交貨期

　　微電腦配平儀

　　(配平儀) wg-ppy-ⅱ 型 臺 3 6.4 19.2 見裝箱清單 甲方確認(rèn)樣品后30天內(nèi)

　　熱合機(jī)

　　(高效晶體管熱合機(jī)） wg-rhj-ⅳ 型 臺 7 1.8 12.6 見裝箱清單 甲方確認(rèn)樣品后30天內(nèi)

　　二、合同總價

　　合同總價為人民幣大寫： 叁拾壹萬捌仟 元，即rmb￥ 318000.00 元；該合同總價已包括貨物設(shè)計、材料、制造、包裝、運輸、安裝、調(diào)試、檢測、驗收合格交付使用之前及保修期內(nèi)保修服務(wù)與備用物件等等所有其他有關(guān)各項的含稅費用。本合同執(zhí)行期間合同總價不變，甲方無須另向乙方支付本合同規(guī)定之外的其他任何費用。

　　三、質(zhì)量要求

　　1、乙方須提供全新的貨物（含零部件、配件等），表面無劃傷、無碰撞痕跡，且權(quán)屬清楚，不得侵害他人的知識產(chǎn)權(quán)。

　　2、貨物必須符合或優(yōu)于國家（行業(yè)）標(biāo)準(zhǔn)，以及本項目招標(biāo)文件的質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)與出廠標(biāo)準(zhǔn)。

　　3、乙方須在本合同簽訂之日起 10 日內(nèi)送交貨物成品樣品給甲方確認(rèn)，在甲方出具樣品確認(rèn)書并封存成品樣品外觀尺寸后，乙方才能按樣生產(chǎn)，并以此樣品作為驗收樣品；每臺貨物上均應(yīng)有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格標(biāo)志。

　　4、保修期內(nèi)貨物制造質(zhì)量出現(xiàn)問題，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)三包（包修、包換、包退），費用由乙方負(fù)擔(dān)，甲方有權(quán)到乙方生產(chǎn)場地檢查貨物質(zhì)量和生產(chǎn)進(jìn)度。

　　5、貨到現(xiàn)場后由于甲方保管不當(dāng)造成的質(zhì)量問題，乙方亦應(yīng)負(fù)責(zé)修理，但費用由甲方負(fù)擔(dān)。

　　四、交貨及驗收

　　1、乙方交貨期限為甲方確認(rèn)樣品后的30日內(nèi)，在確認(rèn)樣品之日起30天內(nèi)交貨到甲方指定地點，隨即在3日內(nèi)全部完成安裝調(diào)試驗收合格交付使用，并且最遲應(yīng)在XX年12月31日前全部完成安裝調(diào)試驗收合格交付使用(如由于采購人的原因造成合同延遲簽訂或驗收的，時間順延)。交貨驗收時須提供產(chǎn)品質(zhì)檢部門從同類產(chǎn)品中抽樣檢查合格的檢測報告。

　　2、驗收由甲方組織，乙方配合進(jìn)行：

　　(1) 貨物在乙方通知安裝調(diào)試完畢后 3 日內(nèi)初步驗收。初步驗收合格后，進(jìn)入7 日試用期；試用期間發(fā)生重大質(zhì)量問題，修復(fù)后試用相應(yīng)順延；試用期結(jié)束后 3 日內(nèi)完成最終驗收；

　　(2) 驗收標(biāo)準(zhǔn)：按國家有關(guān)規(guī)定以及甲方招標(biāo)文件的質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)、乙方的投標(biāo)文件及承諾與本合同約定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗收；甲乙雙方如對質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)的約定標(biāo)準(zhǔn)有相互抵觸或異議的事項，由甲方在招標(biāo)與投標(biāo)文件中按質(zhì)量要求和技術(shù)指標(biāo)比較優(yōu)勝的原則確定該項的約定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗收；

　　(3) 驗收時如發(fā)現(xiàn)所交付的貨物有短裝、次品、損壞或其它不符合標(biāo)準(zhǔn)及本合同規(guī)定之情形者，甲方應(yīng)做出詳盡的現(xiàn)場記錄，或由甲乙雙方簽署備忘錄，此現(xiàn)場記錄或備忘錄可用作補(bǔ)充、缺失和更換損壞部件的有效證據(jù)，由此產(chǎn)生的時間延誤與有關(guān)費用由乙方承擔(dān)，驗收期限相應(yīng)順延；

　　(4) 如質(zhì)量驗收合格，雙方簽署質(zhì)量驗收報告。

　　3、貨物安裝完成后 3 日內(nèi)，甲方無故不進(jìn)行驗收工作并已使用貨物的，視同已安裝調(diào)試完成并驗收合格。

　　4、乙方應(yīng)將所提供貨物的裝箱清單、配件、隨機(jī)工具、用戶使用手冊、原廠保修卡等資料交付給甲方；乙方不能完整交付貨物及本款規(guī)定的單證和工具的，必須負(fù)責(zé)補(bǔ)齊，否則視為未按合同約定交貨。

　　5、如貨物經(jīng)乙方 3 次維修仍不能達(dá)到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，甲方有權(quán)退貨，并視作乙方不能交付貨物而須支付違約賠償金給甲方，甲方還可依法追究乙方的違約責(zé)任。

　　五、付款方式

　　1、全部貨物安裝調(diào)試完畢并驗收合格之日起，甲方接到乙方票據(jù)憑證資料以后的90 日內(nèi)向乙方核撥合同總價的百分之九十五 款項：￥ 302100 元，人民幣大寫 叁拾萬零貳仟壹佰元整；

　　2、另合同總價百分之五的價款￥ 15900 元， 人民幣大寫： 壹萬伍仟玖佰 元整轉(zhuǎn)為合同履約保證金，在貨物驗收合格滿 一年 ，即質(zhì)保期屆滿向乙方支付。

　　4、乙方須向甲方出具合法有效完整的完稅發(fā)票及憑證資料（什么憑證資料？寫清楚，若沒有就刪掉黃色部分，否則容易付款時出糾紛）進(jìn)行支付結(jié)算。

　　六、售后服務(wù)

　　1、質(zhì)保期為驗收合格后一年，質(zhì)保期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題，乙方在接到通知后 24小時內(nèi)響應(yīng)到場， 48小時內(nèi)完成維修或更換，并承擔(dān)修理調(diào)換的費用；如貨物經(jīng)乙方 3次維修仍不能達(dá)到本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，視作乙方未能按時交貨，甲方有權(quán)退貨并追究乙方的違約責(zé)任。貨到現(xiàn)場后由于甲方保管不當(dāng)造成的問題，乙方亦應(yīng)負(fù)責(zé)修復(fù)，但費用由甲方負(fù)擔(dān)。質(zhì)保期后乙方仍負(fù)責(zé)維修，但只收取零配件材料費用，具體報價見附表1。

　　2、每年提供設(shè)備整機(jī)免費維護(hù)和校驗，并出具維護(hù)和檢驗報告。

　　2、乙方須指派專人負(fù)責(zé)與甲方聯(lián)系售后服務(wù)事宜。

　　七、違約責(zé)任

　　1、甲方違約責(zé)任

　　（1） 甲方無正當(dāng)理由拒收貨物的，甲方應(yīng)償付合同總價百分之 一 的違約金；

　　（2） 甲方逾期支付貨款的，除應(yīng)及時付足貨款外，應(yīng)向乙方償付欠款總額萬分之 一 /天的違約金；逾期付款超過 30 天的，乙方可以解除合同，甲方應(yīng)退回設(shè)備、支付違約金、并賠償乙方損失；

　　（3） 甲方償付的違約金不足以彌補(bǔ)乙方損失的，還應(yīng)按乙方損失尚未彌補(bǔ)的部分，支付賠償金給乙方。

　　2、乙方違約責(zé)任

　　（1）乙方交付的貨物質(zhì)量不符合合同規(guī)定的，乙方應(yīng)向甲方支付合同總價的百分之 一 的違約金，并須在合同規(guī)定的交貨時間內(nèi)更換合格的貨物給甲方，否則，視作乙方不能交付貨物而違約，按本條本款下述第“（2）”項規(guī)定由乙方償付違約賠償金給甲方。

　　（2）乙方不能交付貨物或逾期交付貨物而違約的，除應(yīng)及時交足貨物外，應(yīng)向甲方償付逾期交貨部分貨款總額的萬分之 一 /天的違約金；逾期交貨超過30天，甲方有權(quán)終止合同，乙方則應(yīng)按合同總價的百分之 一 的款額向甲方償付賠償金，并須全額退還甲方已經(jīng)付給乙方的貨款及其利息。

　　（3）乙方貨物經(jīng)甲方送交具有法定資格條件的質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)檢測后，檢測結(jié)果認(rèn)定貨物質(zhì)量不符合本合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，乙方若對此檢測結(jié)果有異議，有權(quán)委托其他有資質(zhì)的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行復(fù)檢，若復(fù)檢結(jié)果仍不合格，則視為乙方?jīng)]有按時交貨而違約，乙方須在 30天內(nèi)無條件更換合格的貨物，如逾期不能更換合格的貨物，甲方有權(quán)終止本合同，乙方應(yīng)另付合同總價的百分之 一 的賠償金給甲方。

　　（4）乙方保證本合同貨物的權(quán)利無瑕疵，包括貨物所有權(quán)及知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利無瑕疵。如任何第三方經(jīng)法院（或仲裁機(jī)構(gòu)）裁決有權(quán)對上述貨物主張權(quán)利或國家機(jī)關(guān)依法對貨物進(jìn)行沒收查處的，乙方除應(yīng)向甲方返還已收款項外，還應(yīng)另按合同總價的百分之 一 向甲方支付違約金并賠償因此給甲方造成的一切損失。

　　（5）乙方償付的違約金不足以彌補(bǔ)甲方損失的，還應(yīng)按甲方損失尚未彌補(bǔ)的部分，支付賠償金給甲方。

　　八、爭議解決辦法

　　1、因貨物的質(zhì)量問題發(fā)生爭議，由質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門或其指定的質(zhì)量鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行質(zhì)量鑒定。貨物符合標(biāo)準(zhǔn)的，鑒定費由甲方承擔(dān)；貨物不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，鑒定費由乙方承擔(dān)。

　　2、合同履行期間,若雙方發(fā)生爭議，可協(xié)商或由有關(guān)部門調(diào)解解決，協(xié)商或調(diào)解不成的，向乙方所在地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

　　九、其他

　　1、如有未盡事宜，由雙方依法訂立補(bǔ)充合同。

　　2、本合同一式七份，自雙方簽章之日起生效。甲方四份，乙方、政府采購管理部門、采購代理機(jī)構(gòu)各一份。

　　附件1：常用零配件報價表

　　甲 方： （蓋章） 乙 方： （蓋章）

　　法定代表人（授權(quán)代表）： 法定代表人（授權(quán)代表）：

　　地 址： 地 址：開戶銀行： 開戶銀行：

　　賬 號： 賬 號：

　　電 話： 電 話：

　　傳 真： 傳 真：

　　簽約日期： 年 月 日 簽約日期： 年 月 日

　　江蘇劉洪律師事務(wù)所依法接受被告南京楓林園林綠化工程有限公司(以下簡稱楓林公司)的委托指派本律師擔(dān)任其與南京東燈照明電器有限公司(以下簡稱東燈公司)買賣合同糾紛一審訴訟代理人，現(xiàn)本律師就本案爭議焦點、法律事實及如何處理，發(fā)表代理意見如下：

　　一、本案原被告之間糾紛應(yīng)定性為憑樣品買賣合同糾紛

　　原被告于XX年7月23日簽訂的銷售合同中明確約定了買賣合同的標(biāo)的庭院燈，數(shù)量1490盞，單價每盞850元，總價款：1266500元，在備注一欄中雙方明確約定：光源為飛利浦，燈具樣式參照購買方提供的實樣……合同簽訂之時，原被告雙方也對庭院燈樣品進(jìn)行了現(xiàn)場認(rèn)定和封存，原告在庭審時也明確承認(rèn)其應(yīng)當(dāng)按照碧瑤灣花園一期已經(jīng)做好的庭院燈作為樣品，并現(xiàn)場拍攝了照片，由此可見雙方達(dá)成的書面銷售合同完全符合憑樣品買賣合同的構(gòu)成要件，故依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為憑樣品買賣合同糾紛。

　　二、原告交付的貨物(庭院燈)與樣品不符，存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，屬于根本違約行為

　　XX年7月31日，原告向被告交付了200盞庭院燈，該批庭院燈經(jīng)監(jiān)理公司(江蘇華寧交通工程咨詢監(jiān)理公司)驗收發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重問題，并被監(jiān)理公司認(rèn)定該批庭院燈不符合設(shè)計和使用要求，不得進(jìn)場安裝使用，必須立即退場(詳見監(jiān)理工程師通知單)。故本代理人認(rèn)為，原告未能依據(jù)雙方約定交付合格庭院燈，系違約行為。

　　三、被告解除合同的行為效力合法有效

　　被告在收到監(jiān)理公司通知單后，在與原告協(xié)商無果的情況下，依法于XX年8月4日書面通知原告解除雙方的買賣合同，該解除合同通知書已經(jīng)送達(dá)原告。代理人認(rèn)為，被告行使解除權(quán)是建立在原告違約且拒絕對庭院燈整改的前提之下，根據(jù)《合同法》第94條及96條的相關(guān)規(guī)定被告行使解除權(quán)行為合法有效。

　　四、鑒于原告的違約行為及被告承接工程工期影響，被告在依法行使解除權(quán)之后又及時與其他的燈具公司簽訂了燈具銷售合同，從其他公司處購得庭院燈進(jìn)行了安裝，目前所有燈具雖已安裝完畢，但仍延誤了工期，工程發(fā)包方將有可能根據(jù)工程承包合同的約定追究被告的違約責(zé)任，對此，被告將保留追究原告的相關(guān)法律責(zé)任。

　　綜上所述，本代理人認(rèn)為，原被告雙方的合同關(guān)系應(yīng)定性為憑樣品買賣合同糾紛，原告在合同履行過程中存在嚴(yán)重違約行為，被告依法行使解除權(quán)于法有據(jù)，故原告的訴訟請求均沒有事實和法律依據(jù)，法院應(yīng)當(dāng)依法駁回。