本科畢業(yè)論文范文：公司設(shè)立登記撤銷的適用
筆者認(rèn)為，要正確定位公司設(shè)立登記撤銷的啟動(dòng)方式，除應(yīng)考慮其行為的性質(zhì)外，還應(yīng)從公司設(shè)立登記撤銷所負(fù)載的法律意義和制度功能來(lái)求解。如僅僅把其制度功能理解或局限于維護(hù)行政登記行為的公信力或者對(duì)違法當(dāng)事人予以懲罰，則應(yīng)當(dāng)按照職權(quán)主義的程序模式，由公司原登記管理機(jī)關(guān)依照職權(quán)而作出;如把其制度功能擴(kuò)大至救濟(jì)因公司登記的實(shí)質(zhì)性瑕疵而利益受損的利害關(guān)系人這一層面，則應(yīng)賦予其以舉報(bào)、申請(qǐng)之權(quán)，通過(guò)利益受損的利害關(guān)系人之申請(qǐng)而啟動(dòng)。根據(jù)這一基本思路，第一，就公司設(shè)立登記撤銷行為作出的法律意義而言，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)原設(shè)立登記有效性的否定，以維護(hù)公司設(shè)立登記行為的足夠公信力，借以懲戒公司設(shè)立登記中的弄虛作假行為，從而達(dá)到維護(hù)有序、公平的營(yíng)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，保障交易安全和相關(guān)利害關(guān)系人的合法權(quán)益不受侵犯，具有維護(hù)(行政行為的嚴(yán)肅性)、懲罰(違法當(dāng)事人)和保護(hù)(交易安全和相關(guān)利害關(guān)系人利益)等多方面的制度功能。第二，從公司設(shè)立登記實(shí)質(zhì)性瑕疵的事實(shí)、證據(jù)等相關(guān)信息的獲得途徑來(lái)分析，除可通過(guò)原公司登記機(jī)關(guān)的證照年檢和依職權(quán)查處外，更多的是通過(guò)利益受損的利害關(guān)系人之舉報(bào)、申請(qǐng)而獲得。第三，從我國(guó)行政處罰等行政行為的實(shí)施程序和《公司法》第 199條規(guī)定的基本精神來(lái)看，行政處罰、行政撤銷、行政強(qiáng)制等具有行政強(qiáng)制執(zhí)行力類的行政行為的啟動(dòng)，除依照行政主體的職權(quán)啟動(dòng)外，對(duì)利益受損的利害關(guān)系人的舉報(bào)、檢舉、申請(qǐng)也是持鼓勵(lì)態(tài)度的。第四，在我國(guó)《公司法》的制度安排中，對(duì)公司設(shè)立登記實(shí)質(zhì)性瑕疵沒有引入司法宣告無(wú)效和司法撤銷程序，司法宣告無(wú)效、司法撤銷與行政撤銷制度一個(gè)最為重要的區(qū)別是，前者是以不告不理的被動(dòng)方式由當(dāng)事人提起訴訟而發(fā)動(dòng)，后者則為行政登記機(jī)關(guān)可依職權(quán)主動(dòng)作出。在司法宣告無(wú)效和司法撤銷制度缺如的情形下，如撤銷公司設(shè)立登記只由原公司登記管理機(jī)關(guān)依職權(quán)作出，就意味著由于公司登記的實(shí)質(zhì)性瑕疵而利益受損的利害關(guān)系人，因不能及時(shí)啟動(dòng)公司設(shè)立撤銷程序，其合法權(quán)益難以得到有效的救濟(jì)。第五，我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)股東、債權(quán)人設(shè)定了多項(xiàng)保護(hù)制度，如第20 條、第 64 條、第 183 條等。但第 20 條所遏制的是公司股東、實(shí)際控制人的不正當(dāng)控制行為和逃債行為;第 64 條所涉及的是一人股東與公司的財(cái)產(chǎn)混同行為;第183 條所涉及的是公司僵局與司法解散，且均為司法程序，自然不適用于公司設(shè)立登記中實(shí)質(zhì)性瑕疵的救濟(jì)，不能援用上述法條來(lái)處理。據(jù)此，筆者認(rèn)為，公司設(shè)立登記的撤銷，既可由原公司登記機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)審查而發(fā)起，也可由其他利害關(guān)系人的申請(qǐng)、舉報(bào)而啟動(dòng)。
(四)公司設(shè)立登記撤銷的前置懲戒措施
前面已經(jīng)提到，從我國(guó)《公司法》第 199 條之立法精神來(lái)看，適用公司登記撤銷只是對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度且不足以通過(guò)責(zé)令改正、行政罰款等措施予以補(bǔ)救的最后可供選擇程序。就公司登記機(jī)關(guān)對(duì)《公司法》第 199 條所定不同情形與適用措施的法律意義和社會(huì)效果而言，責(zé)令改正、行政罰款之決定重在對(duì)當(dāng)事人的懲戒，如當(dāng)事人通過(guò)事后的補(bǔ)救、改正，使其公司實(shí)質(zhì)情形與公司登記事項(xiàng)吻合一致，則公司可繼續(xù)存續(xù)，此時(shí)無(wú)論對(duì)公司原始出資人、公司本身、公司職員、公司交易第三人、國(guó)家稅收均是多贏的結(jié)果;反之，如果選擇適用公司設(shè)立登記撤銷程序，由于公司設(shè)立登記撤銷效力可溯及至公司設(shè)立之時(shí)，其產(chǎn)生的法律效果又具有不可回復(fù)性，是對(duì)公司設(shè)立登記行為的根本性否定，公司設(shè)立登記撤銷的行為性質(zhì)與法律意義決定了其對(duì)已成立的瑕疵公司及原始出資人影響極大，而且也在一定程度上危及交易的安全，其對(duì)公司原始出資人、公司本身、公司職員、公司交易第三人、國(guó)家稅收，為一損俱損的結(jié)局。換言之，選擇適用公司登記撤銷程序，既是最后被迫選擇的程序，也是最具消極和負(fù)面影響的程序。正因?yàn)槿绱�，公司登記機(jī)關(guān)在適用該程序時(shí)應(yīng)十分審慎。在公司登記機(jī)關(guān)作出撤銷公司設(shè)立登記決定之前，如通過(guò)責(zé)令改正、行政罰款等前置懲戒措施，督促違法當(dāng)事人亡羊補(bǔ)牢，并通過(guò)更正登記、補(bǔ)充登記或變更登記等程序，對(duì)因虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)等情形導(dǎo)致的公司設(shè)立登記中的瑕疵事項(xiàng)進(jìn)行及時(shí)的補(bǔ)正，使其名副其實(shí)，這樣無(wú)論從促進(jìn)營(yíng)業(yè)效益，還是從維護(hù)交易安全的角度，均是比較妥當(dāng)?shù)摹?/p>
以上所論僅涉及到公司設(shè)立登記中的實(shí)質(zhì)瑕疵而適用撤銷制度，推而論之，從更為廣泛意義上講，如《公司法》第 199 條所列舉的公司瑕疵登記情形發(fā)生在公司設(shè)立后的變更登記過(guò)程中，其瑕疵登記內(nèi)容也只涉及到因申請(qǐng)人虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)導(dǎo)致的新增登記事項(xiàng)失實(shí)，如該登記事項(xiàng)無(wú)法通過(guò)登記變更程序予以糾正，為維持公司的有效營(yíng)業(yè)，法律救濟(jì)所針對(duì)的也應(yīng)只及于因虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)導(dǎo)致的新增登記事項(xiàng)，而不可否定之前合法而有效的登記事項(xiàng)。如適用公司登記撤銷程序，則既可使因虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料和采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)導(dǎo)致的新增瑕疵登記事項(xiàng)而歸于無(wú)效，又不影響到瑕疵變更登記前公司的合法登記事項(xiàng)和既有的正常營(yíng)業(yè)，對(duì)公司之相對(duì)交易人來(lái)說(shuō)則更為有利;而如適用吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則意味著該公司將因喪失繼續(xù)營(yíng)業(yè)的資格被強(qiáng)制解散，公司將按照清算程序并以有限清償原則了結(jié)公司債權(quán)債務(wù)，這樣可能對(duì)公司債權(quán)人反而不利。由此，與公司設(shè)立登記中的實(shí)質(zhì)性瑕疵一樣，在涉及公司變更登記中的實(shí)質(zhì)性瑕疵，適用公司登記撤銷程序比適用吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照要更為合理、適當(dāng)而有效。可見，盡管 年《公司法》第 199 條，解決了《公司法》與《公司登記管理?xiàng)l例》之間的協(xié)調(diào)與一致等問(wèn)題，但就法條的適用情形和實(shí)施的法律效果來(lái)看，1993 年《公司法》第 206 條的規(guī)定要更合理、妥當(dāng)、可行些�；诖耍P者建議對(duì)《公司法》199 條作如下修改：虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款;對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記;如屬公司設(shè)立登記，則公司登記機(jī)關(guān)在作出撤銷公司設(shè)立登記決定時(shí)，應(yīng)同時(shí)追繳已核發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。與此同時(shí)，《公司登記管理?xiàng)l例》也應(yīng)作出相應(yīng)的修改。