非法持有毒品罪論文文獻綜述

　　一、非法持有毒品罪簡述

　　要討論非法持有毒品罪的“持有”，就必須對該罪的基本理論有一定的了解，而它的立法背景與相關概念無疑是其最基本的入門知識。那么就對其立法背景與有關概念作一些闡述。

　　首先，在對非法持有毒品罪的立法背景上，學者的觀點基本上都是一致的，比較系統歸納其立法背景的焦作師范高等�？茖W校萬紅在《淺析非法持有毒品罪的立法背景》里認為：毒品犯罪的迅猛發展 ，造就了一個非法持有毒品的群體，因為無論是走私 、制造 、販賣 、運輸毒品等 ，首要的就是要持有毒品。不管持有毒品的目的如何，擬或是販賣，擬或是消費，擬或是單純的持有，其總是存有社會危害性。一個非法持有毒品群體的存在，凸顯著其社會危害性，而且有助于其他毒品犯罪的蔓延與發展，這就亟需刑法中有相應的罪名來對非法持有毒品予以規制。在嚴峻的毒品犯罪形勢下，非法持有毒品罪應形勢的需求出臺了。

　　其次，關于非法持有毒品罪的概念，由全國人大法制工作委員會刑法室編著的《刑法釋義》一書中，對非法持有毒品罪解釋為：對于被查獲的非法持有毒品者，首先應當盡力調查犯罪事實，如果查證是以走私、販賣毒品為目的而非法持有毒品的，應當以走私、販賣毒品罪定罪量刑。只有在確實難以查證犯罪分子走私、販賣毒品的證據下，從能適用本條的規定。緊接著《新刑法新問題新罪名通釋》一書中這樣為非法持有毒品罪下定義“是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數量較大的行為”。

　　二、關于持有的法律歸屬

　　對于持有的法律歸屬，國內外學者都有不同的觀點。

　�。ㄒ唬� 國外研究現狀

　　參見張旭東《英美刑法論要》：在英美法國家的毒品犯罪中規定有占有毒品罪，指行為人明知而非法占有毒品的行為。根據1961年《麻醉品單一公約》，1971年《精神藥物公約》等國際禁毒公約規定：非法持有毒品罪，即歸于占有毒品以供個人消費的行為。如果故意真有毒品是出于走私、制造、運輸、販賣、非法提供毒品的目的，則分別構成上述犯罪，而不構成非法持有毒品罪。可知英美的占有等同于我國刑法中的持有。

　　對該占有（持有）的法律屬性，國外學者進行了廣泛的討論，但是可以看出，對于持有到底屬于作為、不作為還是與作為不作為相并列的第三種犯罪態樣，他們更傾向于第三種觀點。其中劉松的《試論持有型犯罪之“持有”的屬性》一文中就提到該說點鼻祖美國著名刑法學家道格拉斯•n•胡薩克在《刑法哲學》一書中的觀點：持有不屬于行為，而屬于事態（state of affairs）。事態即事物的狀態，它與行為不是一個層次上的概念。王雨田的《質疑刑法中的“第三種行為形式”》中進一步將英國刑法持有的地位作了獨立性考察，并從《catterin elliott,frances quinn. criminal law》一書中引用了如此一段話：在英國，傳統上，將犯罪要素分為兩部分，犯罪行為（actus reus）和犯意（ mens rea）,其中犯罪行為由三部分組成：1）自愿性行為（act）或者不作為（ommossion）或者狀態（stata of affairs）;2)特定結果（consequence）;3)特定的情況（circumstances）。狀態，是一種既不要求作為也不要求不作為而僅僅只是一種身份或狀態的情況，例如持有毒品的犯罪，通常只要被告自愿性地持有特定之物，就構成犯罪�？梢�，持有的確是一種狀態，與作為不作為相并列。