一起主張可得利益損失的買賣合同質(zhì)量糾紛案

　　主張“可得利益損失”的法律依據(jù)源于《合同法》第一百一十三條：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方?⒑賢?痹ぜ?交蛘哂φ痹ぜ?降囊蛭シ春賢?贍茉斐傻乃鶚а!備錳豕娑?魅妨恕翱傻美?妗笨梢耘獬ィ??保?步綞?恕翱傻美?妗鋇姆段вσ浴拔シ春賢?環(huán)蕉┝⒑賢?痹ぜ?交蛘哂φ痹ぜ?降囊蛭シ春賢?贍茉斐傻乃鶚а蔽?蕖?br 　筆者代理的一起主張可得利益損失的買賣合同質(zhì)量糾紛案，就涉及是否正確適用《合同法》上述規(guī)定的問題。

　　案情簡介：

　　位于x區(qū)的w公司向位于y區(qū)的k公司訂購一批價值400余萬元的生產(chǎn)設(shè)備，雙方簽訂《設(shè)備買賣合同》和《設(shè)備安裝合同》各一份。設(shè)備經(jīng)安裝調(diào)試投入試生產(chǎn)，其中兩臺設(shè)備運轉(zhuǎn)一直不正常，經(jīng)k公司多次維修仍未解決，w公司要求k公司賠償損失，k公司要求w公司支付設(shè)備余款145萬元，雙方因此發(fā)生糾紛，k公司依據(jù)《設(shè)備買賣合同》將w公司訴至y法院。w公司認為案件應(yīng)由x法院管轄，向y法院提出管轄權(quán)異議，但被y法院駁回。w公司即以設(shè)備質(zhì)量問題為由，提出反訴，并在征求一審代理人的意見后，要求k公司賠償損失包括可得利益損失共計1073.13萬元。k公司不承認設(shè)備有質(zhì)量問題，并提出w公司除維修期間外，一直生產(chǎn)至今，提出的賠償數(shù)額明顯不合理。

　　一審期間查明：w公司除維修外，生產(chǎn)并未停止。經(jīng)y法院委托，國家建筑材料工業(yè)建材機械產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗測試中心(下稱測試中心)對設(shè)備質(zhì)量做出鑒定結(jié)論即“設(shè)備質(zhì)量問題系使用不當造成”。y法院據(jù)此做出判決：w公司支付k公司設(shè)備余款145萬元及相應(yīng)利息，駁回w公司的訴訟請求。w公司一審敗訴后，要求我為其二審代理人，以實現(xiàn)其訴訟主張。

　　一審敗訴原因：

　　接受委托前，我對w公司的一審訴訟請求及相關(guān)證據(jù)進行分析，并找出以下敗訴原因：

　　(1)w公司向k公司提出賠償?shù)那疤崾窃O(shè)備確實存在質(zhì)量問題，并且質(zhì)量問題是k公司直接造成的。但是，w公司對此缺乏證據(jù)。而且，“質(zhì)量問題系使用不當造成”的鑒定結(jié)論對w公司明顯不利。

　　一審中，w公司雖然認識到鑒定結(jié)論對其不利，但是未提出鑒定結(jié)論的有力的證據(jù)及法律支撐。

　　(2)可得利益損失賠償數(shù)額的計算明顯不合理，顯然超過k公司訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。同時，其可得利益部分的主張也無證據(jù)證明。

　　w公司一審請求賠償數(shù)額構(gòu)成為兩部分，一為直接損失部分即設(shè)備維修費及更換材料的費用;其余為可得利益損失部分，包括維修停產(chǎn)利潤、w公司建廠總投資的利息、稅務(wù)返稅、停產(chǎn)期間產(chǎn)生的工人工資等。除直接損失部分提供了證據(jù)，可得利益損失部分僅有計算方式并無證據(jù)提供。

　　另外，通過w公司同行業(yè)平均利潤率的考查，以及對w公司的財務(wù)賬目的審查，置疑w公司的所謂“可得利益損失”的數(shù)額與事實不符。

　　代理思路及相關(guān)工作：

　　1、建議w公司迅速自行委托技術(shù)權(quán)威對設(shè)備不能正常運轉(zhuǎn)的原因作出全面分析。

　　經(jīng)技術(shù)權(quán)威全面分析，認為：設(shè)備質(zhì)量是一個需綜合多種因素分析并需k公司提供其生產(chǎn)設(shè)備的相關(guān)材料、工藝等方面的資料，才能作出初步判斷的問題。同時，因設(shè)備一直在使用，有關(guān)設(shè)備的質(zhì)量問題的準確結(jié)論就更難做出。但是，技術(shù)權(quán)威通過對k公司安裝記錄的運行數(shù)據(jù)審查，發(fā)現(xiàn)其中的一項指標不符合國家標準。而該項指標也可造成設(shè)備運行不正常。

　　2、查明一審法院委托的鑒定機構(gòu)未進入最高人民法院的司法鑒定人名冊，不具有鑒定人資格，據(jù)此做好申請重新鑒定的準備。

　　3、通過對一審敗訴的上述分析，從事實和法律的角度告知w公司一審的訴訟主張，二審不可能支持。同時，要求w公司如實陳述案情，并告知隱瞞真相可能造成的危害。希望w公司吸取一審教訓(xùn)，據(jù)實計算出損失，并提出證據(jù)。引導(dǎo)其實事求是的調(diào)整思路，根據(jù)事實和證據(jù)，重新確立二審目標。

　　通過多次溝通和交流，k公司法定代表人終于吐露真相：直接損失為40余萬，可得利益損失為100萬左右。但是，可得利益部分的證據(jù)因涉及企業(yè)商業(yè)秘密，不易公開。一審之所以提出1000多萬的主張，是因一審代理人告知他所謂 “可得利益損失”就是“可能產(chǎn)生的損失”，并未告知他，所謂“可能產(chǎn)生的損失” 是有限制的。

　　代理策略：

　　通過上述工作，掌握了案件的利弊，分析了案件的走向，得出二審若以判決方式結(jié)案，k公司必敗訴的結(jié)論。由此確定二審的目標-調(diào)解結(jié)案。為了迫使對方達成調(diào)解，采取以下策略：

　　1、依據(jù)《設(shè)備安裝合同》，重新組織證據(jù)以安裝質(zhì)量不合格為由，另案向x法院起訴，要求k公司賠償損失包括可得利益損失。

　　在向x法院提出可得利益賠償數(shù)額前，告知w公司，若以判決結(jié)案，因缺乏證據(jù)，可得利益的真實損失部分100萬，x法院也不會支持。但是，為了給對方充分的壓力，就可得利益部分提出200余萬元的主張。w公司對此表示同意。

　　2、以一審鑒定機構(gòu)不具備鑒定資質(zhì)為由，要求二審法院對質(zhì)量問題進行重新鑒定。

　　3、請求二審法院促成調(diào)解，并通過法院向?qū)Ψ酵嘎叮航邮苷{(diào)解即可撤回x法院的訴訟。

　　案件結(jié)果：

　　二審達成調(diào)解協(xié)議如下：w公司支付k公司貨款10萬元。同時，w公司在x法院撤訴。案件最終結(jié)果達到了預(yù)期的代理目標。

　　案件結(jié)束后，w公司聘請我擔(dān)任常年法律顧問。

　　代理感悟：

　　w公司的一審敗訴，源于對《合同法》“可得利益損失”的曲解甚至濫用。

　　律師確定代理策略，必須注意與案件相結(jié)合，與法律的規(guī)定相結(jié)合，做到依法立論、依法辯論，而不能違反法律，曲解法律，違反法治原則，置事實于不顧，為當事人出歪主意，以達到個人目的。這既是做律師必須具備的基本素質(zhì)，又是律師安身立命之本。

　　代理律師：馮兵

　　XX年五月