湖北省高級人民法院民事審判工作座談會會議紀要
23、關于養(yǎng)老保險的損失賠償，在勞動者已經交納社會保險的情形下，按其在流動窗口自行繳納或其他單位代繳的社保費金額進行賠償。在勞動者未繳納社會保險的情形下，因政策性原因無法補辦、補繳的，可以根據(jù)鄂人社發(fā)()35號《關于審理勞動爭議案件若干問題處理意見》第15條的規(guī)定，按勞動者的工作年限一年支付兩個月的勞動者申請仲裁前12個月月平均工資計算損失;因用人單位原因無法補辦、補繳的，可以以勞動者主張損失時的繳費標準按工作年限予以賠償。
關于醫(yī)療保險的損失賠償，對于因用人單位未辦理社保導致勞動者無法享受醫(yī)療保險待遇期間，勞動者發(fā)生醫(yī)療保險事故的，參照當?shù)爻擎?zhèn)職工基本醫(yī)療保險政策規(guī)定，酌定用人單位支付應由醫(yī)療保險報銷的金額;若此期間勞動者未發(fā)生醫(yī)療保險事故，勞動者要求用人單位賠償應當繳納的劃入職工個人賬戶的部分，應予以支持。
24、考慮到非全日制用工和不定時工作制的特殊性，原則上非全日制用工和不定時工作制不宜認定存在加班費，但雙方當事人在勞動合同中對支付加班費有約定的，依照當事人的約定處理。
25、關于加班工資的計算基數(shù)，實踐中，區(qū)分情況處理：
(1)用人單位與勞動者已在勞動合同中明確約定了加班工資計算基數(shù)，且該計算基數(shù)并不低于當?shù)刈畹凸べY標準的，可按照雙方約定計算加班工資;
(2)勞動合同中未對加班工資的計算方式進行明確約定，但用人單位在其內部規(guī)章制度中對加班工資進行明確規(guī)定，若該規(guī)章制度經過合法程序制定并已向勞動者公示，且該工資基數(shù)并不低于當?shù)刈畹凸べY標準的，可以按照該規(guī)章制度的規(guī)定計算加班工資;
(3)在既沒有勞動合同約定，也沒有單位內部規(guī)章制度的規(guī)定的情況下，可以根據(jù)勞動者前12個月正常工作時間的平均工資計算，包括正常工作時間內的計時工資或者正常工作時間內的計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。如果前12個月正常工作時間的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，則以當?shù)刈畹凸べY標準為計算基數(shù)。
26、達到法定退休條件的人員，不能再成為勞動關系的主體。對于已經達到退休年齡的勞動者繼續(xù)在用人單位工作或者被新的用人單位聘用，雙方法律關系定性區(qū)分以下情況進行認定：
(1)按照國家規(guī)定，已經享受基本養(yǎng)老保險待遇繼續(xù)留在原用人單位工作或者被其他單位聘用的，屬于勞務關系;
(2)勞動者連續(xù)工作已滿十年的，勞動者達到退休年齡時，勞動合同應當終止，此后勞動者繼續(xù)留在原用人單位工作的，視為勞務關系;
(3)在原用人單位為勞動者辦理退休手續(xù)期間，勞動者到其他用人單位工作，其與新用人單位發(fā)生爭議的，可按勞務關系處理;
(4)達到退休年齡后，初次被用人單位招用的，屬于勞務關系。
27、勞動者死亡后其近親屬提起訴訟要求確認勞動者與用人單位之間存在勞動關系，并代為主張勞動者生前財產權利的，法院應予受理。
28、勞動者在工傷認定程序之外直接向法院起訴要求支付工傷保險待遇的，應裁定不予受理或者駁回起訴。
29、社保賠償數(shù)額經勞動者和用人單位雙方確認轉化為一般債權債務糾紛的，適用普通訴訟時效。除此之外，涉及社保賠償數(shù)額的勞動爭議仍然適用《勞動法》、《勞動爭議調解仲裁法》等規(guī)定的仲裁時效期間。